Kommentar zum Beschluss vom 28. November 2024 der Generaldirektion für Rechtssicherheit und öffentliches Vertrauen (DGSJFP).

Mit wiederkehrender Häufigkeit, die am Ende der Geschäftsjahre zunimmt, gibt es Probleme im Zusammenhang mit der Ernennung von freiwilligen Wirtschaftsprüfern von Handelsgesellschaften nach Artikel 265. 2 der TRLSC, in dem es heißt: „Bei Gesellschaften, die nicht verpflichtet sind, ihren Jahresabschluss von einem Wirtschaftsprüfer prüfen zu lassen, können Aktionäre, die mindestens fünf Prozent des Aktienkapitals vertreten, beim Handelsregister des Gesellschaftssitzes beantragen, dass auf Kosten der Gesellschaft ein Wirtschaftsprüfer zur Prüfung des Jahresabschlusses für ein bestimmtes Jahr bestellt wird, sofern seit dem Abschlussstichtag dieses Jahres noch keine drei Monate vergangen sind“.

Diese Vorschrift, deren Wortlaut eindeutig ist, hat zu einer interessanten Debatte über die Auslegung bestimmter Aspekte geführt, die sich aus der Vorschrift im Zusammenhang mit anderen Vorschriften über die Bestellung eines Abschlussprüfers, insbesondere Artikel 264, ergeben.

Der Beschluss der Generaldirektion für Rechtssicherheit und öffentliches Vertrauen (DGSJFP) vom 28. November 2024 (BOE 25. Dezember 2024) befasst sich mit dem Einspruch des Vorsitzenden des Verwaltungsrats der Gesellschaft EACSL gegen den Qualifikationsvermerk des Handelsregisters von Albacete. In diesem Vermerk wurde die Eintragung der Bestellung eines freiwilligen Wirtschaftsprüfers abgelehnt, der von der Hauptversammlung mit der Prüfung des Jahresabschlusses für das Geschäftsjahr 2023 beauftragt worden war, und in der vorliegenden Stellungnahme heißt es:

„2. ein Antrag auf Bestellung eines Wirtschaftsprüfers gemäß Artikel 265.2 des spanischen Gesellschaftsgesetzes eingereicht wurde.

265.2 des Gesetzes über Kapitalgesellschaften auf Antrag eines Minderheitsgesellschafters gestellt, wobei der Registerbeamte die Bestellung für zweckmäßig befunden hat und derselbe Antrag bei der Generaldirektion anhängig ist, bis über ihn entschieden wird.

3º Da die Bestellung durch die Hauptversammlung der Gesellschaft vor dem Ende des ersten zu prüfenden Geschäftsjahres und zunächst für einen Zeitraum von mindestens drei Jahren ab dem Beginn des ersten zu prüfenden Geschäftsjahres gemäß den Bestimmungen von Artikel 264.1 der konsolidierten Fassung des Gesetzes über Kapitalgesellschaften erfolgen muss“.

In der Berufung gegen die Bewertung wurde unter anderem argumentiert, dass die Bestellung eines freiwilligen Abschlussprüfers trotz des Antrags des Minderheitsgesellschafters gültig sei und dass die Bestellung eines freiwilligen Abschlussprüfers nicht gelte.

Minderheitsgesellschafters gültig sei und dass die zeitlichen Beschränkungen nicht für Gesellschaften gälten, die nicht zur Prüfung ihrer Abschlüsse verpflichtet seien.

Um über die Beschwerde zu entscheiden, analysiert die DGSJFP die unmittelbar anwendbaren Vorschriften des Handelsgesetzbuches (Artikel 18 und 20) sowie die Artikel 253, 263, 264 und 265.2 des spanischen Handelsgesetzbuches (Artikel 253, 263, 264 und 265.2 des spanischen Handelsgesetzes),

264 und 265.2 des Gesetzes über Kapitalgesellschaften, Gesetz 22/2015 über die Rechnungsprüfung, insbesondere Artikel 22, der die Beauftragung von Wirtschaftsprüfern für nicht-obligatorische Prüfungen regelt, sowie frühere Beschlüsse der DGSJFP selbst, wie zuletzt die vom 18. und 30. April 2024.

Und zur Lösung der Aspekte, die von größtem Interesse sind, da sie in der Praxis mit einer gewissen Häufigkeit auftreten, stellt die DGSJYFP die folgende Doktrin auf:

1. Bei freiwilliger Bestellung nach Abschluss des Geschäftsjahres: Er weist darauf hin, dass die zeitlichen Beschränkungen des Artikels 264.1 LSC nur für prüfungspflichtige Unternehmen gelten. Bei freiwilligen Prüfungen wird die Freiheit der Bestellung zu jedem Zeitpunkt, auch nach Abschluss des Geschäftsjahres, anerkannt.
2. Über die Notwendigkeit, dass die Bestellung für mindestens drei Geschäftsjahre erfolgen muss. Die Entschließung legt fest, dass bei freiwilligen Bestellungen die Bestellung nicht für einen Mindestzeitraum von drei Jahren erfolgen muss.
3. Zur Zuständigkeit für die Bestellung des freiwilligen Rechnungsprüfers. Es wird klargestellt, dass die Bestellung sowohl durch die Hauptversammlung als auch durch das Verwaltungsorgan erfolgen kann, da es keine ausschließliche Zuständigkeitszuweisung gibt.
4. Artikel 265.2 TRLSC garantiert den Minderheitsaktionären das Recht, einen unabhängigen Wirtschaftsprüfer zu bestellen, aber dieses Recht wird nicht verletzt, wenn das Unternehmen einen freiwilligen Wirtschaftsprüfer bestellt, der die Grundsätze der Unabhängigkeit und Professionalität erfüllt.

Es wird bekräftigt, dass zur Wahrung der Rechte der Minderheitsaktionäre die freiwillige Bestellung a) in das Handelsregister eingetragen werden muss. b) den Zugang zum Prüfungsbericht gewährleisten muss.

Der Beschluss vertritt die Auffassung, dass die freiwillige Bestellung gegenüber dem Antrag des Minderheitsaktionärs Vorrang haben kann, wenn sie diese Voraussetzungen erfüllt, und schließt sich damit der früheren Rechtsprechung der DGSJFP an, so dass es keine Art von Rechtshängigkeit gibt, so dass der vorherige Antrag des/der Minderheitsaktionärs/Aktionäre die Gesellschaftsorgane nicht daran hindert, einen freiwilligen Wirtschaftsprüfer zu bestellen.

Die Entscheidung bekräftigt die Unabhängigkeit des Rechnungsprüfers als ausreichende Garantie für den Schutz der Rechte der Minderheitsaktionäre, unabhängig von der Herkunft der Bestellung.

Die von der Generaldirektion vertretene These stellt einen Fortschritt in der Auslegung der Gesellschaftsrechte dar, indem sie das Gleichgewicht zwischen den Rechten der Minderheiten und der organisatorischen Freiheit der nicht obligatorischen Gesellschaften unterstreicht und die Flexibilität bei der Bestellung von Rechnungsprüfern im Rahmen der nicht obligatorischen Rechnungsprüfung unter der Voraussetzung stärkt, dass die Transparenz und die Grundsätze der beruflichen Unabhängigkeit eingehalten werden.

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