Kommentar zur Resolution vom 29. November 2024 der Generaldirektion für Rechtssicherheit und Öffentliche Glaubwürdigkeit (DGSJFP)

A. Einleitendes Exordium

Die Harmonisierung des berechtigten Interesses, bestimmte Vereinbarungen oder Abmachungen im Familienprotokoll zurückzuhalten, deren Wiederspiegelung in den Gesellschaftsstatuten und deren Zugang zum Handelsregister kann Anpassungsschwierigkeiten mit sich bringen, gerade aufgrund der Zielsetzung des Registers, Öffentlichkeit zu schaffen, und des Bestrebens nach Verschwiegenheit, das den Großteil der Familienprotokolle zugrunde liegt.

Dazu müssen wir die deutlich regulatorische Tendenz hinzunehmen, die einige Register aufweisen, in einer Verschärfung der Eintragung als Gültigkeitsvoraussetzung, die unserer Meinung nach nicht mit dem Wesen eines Personenregisters, nicht eines Vermögensregisters, vereinbar ist, welches diese Register haben.

Wir beginnen mit der Nicht-Existenz in unserem Rechtssystem einer spezifischen Vorschrift oder Regel, die formal definiert, was ein „Familienprotokoll“ ist – ein Begriff, der in der Praxis und durch die Lehre geprägt wurde und als ein Instrument der Selbstregulierung für Unternehmerfamilien verstanden wird, die Regeln und Vereinbarungen etablieren möchten, die die Beziehungen zwischen dem Familienunternehmen, seinen Mitgliedern und untereinander regeln. Genau aus diesem Grund ist das Familienprotokoll ein Dokument, das eine Vielzahl von Fragen mit ausgeprägter Heterogenität beinhaltet, aufgrund der Vielzahl von Situationen, die es üblicherweise regelt.

In Ermangelung dieser spezifischen Regelung greift man bei der Analyse des Gültigkeitsrahmens von Familienprotokollen auf die Vorschriften des Bürgerlichen Gesetzbuchs zurück, die die Grundprinzipien des Vertragsrechts regeln, und speziell auf Artikel 1.255, der das Prinzip der Vertragsfreiheit der Parteien verankert; oder auf Artikel 28 des Konsolidierten Textes des Gesetzes über Kapitalgesellschaften (TRLSC) zum Prinzip der freien satzungsmäßigen Autonomie.

In dieser Analyse ist es notwendig, das Königliche Dekret 171/2007 vom 9. Februar 2007 zu erwähnen, das die Öffentlichkeit von Familienprotokollen regelt. Obwohl diese Norm das Ziel hat, „[…] die Bedingungen, Form und Anforderungen für die Öffentlichkeit von Familienprotokollen sowie gegebenenfalls den Zugang zum Handelsregister von öffentlichen Urkunden, die Klauseln zur Eintragung enthalten, festzulegen“, enthält sie einige Überlegungen, die berücksichtigt werden müssen.

Erstens, und als allgemein bekannter Fakt, erkennt sie an, dass „ein großer Teil des spanischen Unternehmensgewebes aus Familienunternehmen im weiteren Sinne besteht, das heißt, solche, bei denen das Eigentum oder die Entscheidungsgewalt ganz oder teilweise einer Gruppe von Personen gehört, die blutsverwandt oder miteinander verwandt sind“, eine Realität, die es notwendig macht, Hindernisse zu beseitigen und dem juristischen Akteur Instrumente bereitzustellen, um dem Familienunternehmen einen angemessenen rechtlichen Rahmen zu bieten.

Und obwohl sie in ihrem Artikel keine Definition des Familienprotokolls enthält, tut sie dies in der Begründung, wenn sie feststellt: „Ein Familienprotokoll kann als eine solche [Familienprotokoll] verstanden werden, das aus einer Reihe von Vereinbarungen besteht, die von den Gesellschaftern untereinander oder mit Dritten, zu denen sie familiäre Bindungen haben, in Bezug auf eine nicht börsennotierte Gesellschaft abgeschlossen wurden, an der sie ein gemeinsames Interesse haben, um ein Kommunikations- und Konsensmodell bei der Entscheidungsfindung zu erreichen, das die Beziehungen zwischen Familie, Eigentum und Unternehmen regelt, die die Gesellschaft betreffen.“

Wir haben diese Einleitung verfasst, da sie für die Analyse der Resolution vom 29. November 2024 der Generaldirektion für Rechtssicherheit und Öffentliche Glaubwürdigkeit (DGSJFP) (BOE vom 25. Dezember 2024), die sie begleitet, angebracht ist.

B. Hintergrund

In diesem Fall geht es um die Eintragung einer statutarischen Klausel im Handelsregister von Sevilla durch die Gesellschaft NOSL, mittels der die Verpflichtung zur Einhaltung und Beachtung der Bestimmungen eines Familienprotokolls als Nebenverpflichtung festgelegt wird. Dieses Protokoll wurde in einer öffentlichen Urkunde beurkundet und in den Statuten erwähnt, jedoch nicht im Handelsregister hinterlegt oder eingetragen.

Der Wortlaut dieses Artikels lautet wie folgt:

„Artikel 6.bis: Nebenbeitrag.

Alle Gesellschafter, natürliche Personen persönlich oder juristische Personen durch ihren natürlichen Vertreter, unterliegen der unentgeltlichen Nebenverpflichtung, die aus der Einhaltung und Beachtung der von den Gesellschaftern im Familienprotokoll vereinbarten Bestimmungen besteht, das in der öffentlichen Urkunde, die am 1. Februar 2024 vor dem Notar von Sevilla, Herrn […], unter der Nummer […] seines Protokolls beurkundet wurde, festgehalten ist.“

Der Handelsregisterführer lehnte die Eintragung ab mit der Begründung, dass der Inhalt der Nebenleistung in den Statuten selbst nicht hinreichend bestimmt sei und dass das Familienprotokoll, da es nicht öffentlich sei, keine ausreichende Öffentlichkeit für Dritte gewährleiste,

insbesondere für zukünftige Gesellschafter, die Anteile an der Gesellschaft erwerben könnten.

Die Gesellschaft legte Berufung bei der Generaldirektion für Rechtssicherheit und Öffentliche Glaubwürdigkeit (DGSJFP) ein und wies darauf hin, dass die Nebenleistung durch ihre Formalisierung in einer öffentlichen Urkunde perfekt identifiziert sei und somit die gesetzlichen Anforderungen erfülle. Darüber hinaus argumentierte sie, dass das Fehlen der Öffentlichkeit des Protokolls nicht gegen die anwendbaren Vorschriften verstoße, da der Verweis auf die Urkunde in den Statuten sicherstelle, dass aktuelle und zukünftige Gesellschafter die Verpflichtungen kennen.

Es wurde die Frage der Resolution der DGSJFP vorgelegt, ob die statutarische Klausel die gesetzlichen Anforderungen an Bestimmbarkeit und Öffentlichkeit für ihre Eintragung erfüllt und ob die Ablehnung durch den Registerführer angemessen war.

C. Die in der Resolution vom 29. November 2024 der Generaldirektion für Rechtssicherheit und Öffentliche Glaubwürdigkeit (DGSJFP) enthaltene Lehre

Am Anfang der Fundamentos de Derecho und wie es inzwischen üblich ist, zitiert die Resolution die Regeln, Urteile und gerichtlichen Beschlüsse, die bei der Entscheidungsfindung berücksichtigt werden, wie zum Beispiel die Beschlüsse vom 24. März 2010, 5. Juni 2015 und 26. Juni 2018, unter anderem. Diese Beschlüsse erkennen die Möglichkeit an, Vereinbarungen als Nebenleistungen einzubeziehen, solange sie in einer öffentlichen Urkunde formalisiert und bestimmbar sind. Insbesondere betont die Resolution vom 26. Juni 2018, dass die Bestimmbarkeit der Leistung durch Verweis auf identifizierbare Dokumente gewährleistet werden kann, die rechtliche Sicherheit für gegenwärtige und zukünftige Gesellschafter bieten. Es zitiert auch die jüngste Resolution vom 11. Oktober 2024, deren Wortlaut der der zuvor genannten Resolution sehr ähnlich ist.

Bei der Analyse der rechtlichen Grundlagen halten wir es für angemessen, uns auf drei spezifische Aspekte zu konzentrieren, nämlich:

Bestimmbarkeit der Leistung

Die DGSJFP bestätigt, dass die Nebenleistung, die aus der Einhaltung eines Familienprotokolls besteht, gültig ist, wenn sie in einer öffentlichen Urkunde identifiziert wird, deren Bezug in den Gesellschaftsstatuten enthalten ist. Dies basiert auf Artikel 86 des Gesetzes über Kapitalgesellschaften (LSC) und Artikel 1273 des Zivilgesetzbuchs, die bestimmte Verpflichtungen zulassen, sofern sie auf klaren und überprüfbaren Kriterien basieren.

Das Argument des Registerführers, wonach die Leistung für zukünftige Gesellschafter nicht erkennbar wäre, wird zurückgewiesen. Die DGSJFP ist der Ansicht, dass der Verweis auf das Protokoll in einer öffentlichen Urkunde die Anforderungen an Klarheit und Rechtssicherheit erfüllt, wodurch sowohl gegenwärtige als auch zukünftige Gesellschafter die Verpflichtungen des Unternehmens kennen können.

Gegenwärtige und zukünftige Gesellschafter über die aus dem Zugang zu dieser öffentlichen Urkunde entstehenden Verpflichtungen zu informieren.

1. Veröffentlichung des Protokolls Das Argument des Registerführers, dass die fehlende Hinterlegung des Protokolls im Handelsregister die Kenntnisnahme durch Dritte verhindere, was die Transparenz und die informierte Entscheidung zum Erwerb von Anteilen beeinträchtige, wird von der DGSJFP mit dem Hinweis zurückgewiesen, dass die Vorschriften keine Hinterlegung des vollständigen Inhalts der Familienprotokolle vorschreiben, unter der Voraussetzung, dass die im Königlichen Dekret 171/2007 vorgesehenen Publizitätsmöglichkeiten eingehalten werden, wobei sie darauf hinweist, dass das Vorhandensein eines Protokolls durch die Kennzeichnung der öffentlichen Urkunde in der Satzung und durch die Möglichkeit, vor dem Notar ein berechtigtes Interesse am Zugang zu seinem Inhalt zu bekunden, bekannt gemacht werden kann.
2. Autonomie des Testaments und Grenzen. Die Entschließung bestätigt die Eintragung, da sie nicht feststellt, dass die Klausel die Grenzen der Autonomie des Testaments überschreitet und auch nicht den Grundsätzen der Handelsgesellschaften widerspricht. Im Gegenteil, es wird davon ausgegangen, dass die Klausel die Unternehmensvorschriften respektiert, indem sie Mechanismen vorsieht, die ihre Anwendung gewährleisten, ohne das Register von seinem Inhalt zu entleeren.

D. Schlussfolgerungen.

Der analysierte Beschluss, der, wie gesagt, der Berufung stattgibt und die angefochtene Qualifikation aufhebt, erleichtert die Vereinbarkeit der Familienprotokolle mit der Satzung der Gesellschaft, ohne dass in letzterer die im Familienprotokoll getroffenen Verträge oder Vereinbarungen in einer Art „per relationem“-Verweis aufgenommen werden müssen, indem der Umfang der Nebenleistung auf einen Titel, das Familienprotokoll, verwiesen wird, der keinen Zugang zum Handelsregister hatte, aber vollständig identifiziert ist; Es wird davon ausgegangen, dass die vollständige Hinterlegung des Familienprotokolls im Handelsregister nicht obligatorisch ist, da der gesetzliche Verweis auf eine vollständig identifizierte öffentliche Urkunde es ermöglicht, die Anforderungen der Publizität zu erfüllen und die Kenntnis der Verpflichtungen zu gewährleisten.

Eine Doktrin, die die Kompatibilität zwischen Familienprotokollen und Gesellschaftsrecht stärkt, ist zu begrüßen, solange die Grundsätze der Bestimmbarkeit und der Publizität gewahrt bleiben.

Möglicherweise ist die geringe Zugänglichkeit der Familienprotokolle im Handelsregister auf überzogene Anforderungen an die Registerpublizität zurückzuführen, wenn die Familien aus verschiedenen Gründen versuchen, einen relevanten Teil des Familienprotokolls unter Verschluss zu halten, da es nicht nur Aspekte regelt, die das gesellschaftliche Leben beeinflussen können, sondern auch andere Besonderheiten, die sie unter Verschluss halten wollen.

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